{"id":1717,"date":"2020-11-09T15:43:04","date_gmt":"2020-11-09T15:43:04","guid":{"rendered":"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/?p=1717"},"modified":"2020-11-09T17:01:32","modified_gmt":"2020-11-09T17:01:32","slug":"principi-di-attestazione-dei-piani-di-risanamento-e-criticita-indotte-dallemergenza-sanitaria","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/articoli-finanza-economia-diritto\/principi-di-attestazione-dei-piani-di-risanamento-e-criticita-indotte-dallemergenza-sanitaria\/","title":{"rendered":"Principi di attestazione dei piani di risanamento e criticit\u00e0 indotte dall\u2019emergenza sanitaria"},"content":{"rendered":"

Quando si tratta di piani di ristrutturazione del debito<\/a>, il legislatore affida alla figura dell\u2019attestatore<\/a> il compito assai delicato di tutelare i creditori e i terzi affinch\u00e9 le loro decisioni riguardanti il debitore possano fondarsi su una corretta e completa base informativa. L\u2019attestatore dunque deve essere un soggetto indipendente iscritto al Registro dei Revisori legali<\/a> e in possesso di determinati requisiti previsti dalla Legge Fallimentare<\/a>.<\/p>\n\n\n\n

Anche il nuovo CCI Codice della crisi d\u2019impresa<\/a> emanato con il D.Lgs. 14\/2019<\/a> che entrer\u00e0 in vigore il 1\u00b0 settembre 2021 all\u2019art. 87 assegna al professionista indipendente l\u2019attestazione della veridicit\u00e0 dei dati e il giudizio di fattibilit\u00e0 del piano di esdebitazione.<\/p>\n\n\n\n

Il CNDCEC<\/a>, in data 14 ottobre 2020, ha pubblicato per la consultazione sino al 12 novembre, una nuova versione dei principi di attestazione<\/a> emanati nel 2014 per tenere conto dell\u2019evoluzione normativa e delle interpretazioni dottrinali e giurisprudenziali intervenute. Il documento si compone di 10 paragrafi:<\/p>\n\n\n\n

1. Profili generali<\/strong><\/p>\n\n\n\n

2. Nomina e accettazione<\/strong><\/p>\n\n\n\n

3. Profili generali delle verifiche<\/strong><\/p>\n\n\n\n

4. Verifica sulla veridicit\u00e0<\/strong><\/p>\n\n\n\n

5. Diagnosi dello stato di crisi<\/strong><\/p>\n\n\n\n

6. Verifica della fattibilit\u00e0 del piano<\/strong><\/p>\n\n\n\n

7. Valutazione del miglior soddisfacimento dei creditori<\/strong><\/p>\n\n\n\n

8. La relazione e la documentazione del lavoro dell\u2019attestatore<\/strong><\/p>\n\n\n\n

9. Le attivit\u00e0 successive all\u2019attestazione<\/strong><\/p>\n\n\n\n

10. Le responsabilit\u00e0 dell\u2019attestatore<\/strong><\/p>\n\n\n\n

e in particolare al paragrafo 6.9 pone enfasi al tema della fattibilit\u00e0 dei piani di risanamento nell\u2019ambito del contesto indotto dalla pandemia Covid 19<\/a> e dei suoi effetti dirompenti sullo scenario economico.<\/p>\n\n\n\n

I nuovi principi mirano a costituire per i professionisti uno standard comune di riferimento per le diverse situazioni, cercando da una parte di limitare le difficolt\u00e0 che l\u2019attestatore incontra nell\u2019espletare il suo mandato e dall\u2019altra di chiarire le modalit\u00e0 operative da adottare nonch\u00e9 gli esiti da esporre nella relazione.<\/p>\n\n\n\n

Sintesi delle principali proposte modificative<\/h2>\n\n\n\n

Vediamo di sintetizzare le principali integrazioni che sono state introdotte rispetto alla versione del 2014.<\/p>\n\n\n\n

Prevalenza delle disposizioni del CCI sulla Legge Fallimentare<\/u><\/strong><\/h4>\n\n\n\n

Con riferimento al nuovo Codice della crisi d\u2019impresa e al lasso temporale che ci divide dalla sua entrata in vigore, i nuovi principi in consultazione specificano come sia utile che l\u2019attestatore consideri anche quanto indicato nel CCI ove la disciplina sia di maggiore dettaglio rispetto a quella della Legge fallimentare.<\/p>\n\n\n\n

L\u2019attivit\u00e0 richiesta all\u2019attestatore nell\u2019ambito degli accordi di ristrutturazione con intermediari finanziari ex art. 182 septies L.F.<\/u><\/strong><\/h4>\n\n\n\n

I principi trattano aspetti generali dell\u2019attestazione riferibili ai piani di risanamento e, qualora in presenza di casi particolari come quelli delle imprese minori<\/a> o dei gruppi di imprese<\/a>, in attesa di indicazione specifica, \u00e8 auspicabile integrare i principi con quanto suggerito dalla dottrina.<\/p>\n\n\n\n

In primis viene inclusa l\u2019estensione degli effetti della relazione in caso di accordo di ristrutturazione dei debiti di cui all\u2019art. 182 bis della L.F. <\/a>qualora ricorra la fattispecie dell\u2019accordo di ristrutturazione con intermediari finanziari e della convenzione di moratoria ai sensi dell\u2019art. 182 septies. Quest\u2019ultimo, all\u2019ultimo comma, prevede che, qualora fra l’impresa debitrice e una o pi\u00f9 banche venga stipulata una convenzione diretta a disciplinare in via provvisoria gli effetti della crisi attraverso una moratoria temporanea dei crediti bancari e sia raggiunta la maggioranza del settantacinque per cento dei crediti della categoria, la convenzione di moratoria, in deroga agli articoli 1372 e 1411 del codice civile, produca effetti anche nei confronti delle banche e degli intermediari finanziari non aderenti se questi siano stati informati dell’avvio delle trattative e siano stati messi in condizione di parteciparvi in buona fede e\u00a0 un professionista in possesso dei requisiti di cui all’articolo 67, terzo comma, lettera d), attesti l’omogeneit\u00e0 della posizione giuridica e degli interessi economici fra i creditori interessati dalla moratoria.<\/p>\n\n\n\n

L\u2019emissione della Comfort letter<\/u><\/strong><\/h4>\n\n\n\n

Viene poi ammessa la possibilit\u00e0 da parte dell\u2019attestatore di emettere una c. d. \u201cComfort letter<\/strong>\u201d non vincolante ovvero una sorta di \u201cnegative assurance<\/strong>\u201d nella quale il professionista limitatamente al lavoro svolto sino a una certa data si esprime sulla prevedibile idoneit\u00e0 del piano al superamento della crisi. Pur tenuto conto della prassi affermatasi negli anni recenti soprattutto ad esito delle richieste di \u201cComfort letter<\/strong>\u201d pervenute dagli istituti previdenziali o dall\u2019amministrazione finanziaria in caso di transazione fiscale o previdenziale ai sensi dell\u2019art.182 ter L.F.<\/a> \u00e8 indubbio, a parere di chi scrive, che in effetti, lettere o comunicazioni che anticipino il giudizio o i risultati del lavoro dell\u2019attestatore prima che il piano sia completato costituiscono documenti che presentano un significativo rischio di non essere correttamente interpretati nella loro effettiva finalit\u00e0 e che pertanto richiedano da parte del professionista una chiara identificazione ed esplicitazione delle procedure di verifica mancanti al fine di limitare la propria responsabilit\u00e0 professionale.<\/p>\n\n\n\n

Autovalutazione dell\u2019indipendenza del professionista attestatore<\/u><\/strong><\/h4>\n\n\n\n

Vengono ulteriormente rafforzate le considerazioni che il professionista attestatore \u00e8 opportuno faccia prima dell\u2019accettazione dell\u2019incarico in termini di valutazione della propria indipendenza rispetto al debitore ad esempio quando la stessa non sia garantita per il fatto di essere stati componenti del consiglio d\u2019amministrazione o dell\u2019organo di controllo o di aver detenuto partecipazioni nell\u2019impresa  stessa nei cinque anni precedenti nonch\u00e9 dei fattori di rischio professionale legati alla reputazione del cliente e del suo management oppure circostanze che influenzano significativamente il tempo a disposizione per l\u2019attivit\u00e0 da svolgere con diligenza. I principi ribadiscono che l\u2019indipendenza \u00e8 un requisito fondamentale dell\u2019obiettivit\u00e0 dell\u2019attestatore e che non pu\u00f2 essere individuata ogni singola ed esaustiva circostanza che va a comprometterla; concretamente dunque il professionista \u00e8 chiamato ad una seria e rigorosa autovalutazione del proprio status circa gli eventuali rischi di mancata indipendenza<\/strong> tenuto conto che non costituiscono elementi che minano la stessa il fatto di aver rilasciato attestazioni speciali o attestazioni ad altre societ\u00e0 del medesimo gruppo; si esplicita chiaramente che, pur tenuto conto che l\u2019attestatore non partecipa alla redazione del piano, egli pu\u00f2 esprimere la propria opinione in merito ai rischi di fattibilit\u00e0 derivanti dall\u2019impostazione del piano definita dal debitore. Viene poi specificato che in attesa dell\u2019istituzione dell\u2019Albo degli incaricati della gestione e del controllo nelle procedure ex art. 358 CCI l\u2019incarico pu\u00f2 essere assunto da un revisore legale.<\/p>\n\n\n\n

Clausole limitative della responsabilit\u00e0 dell\u2019attestatore nel caso in cui le informazioni fornite dall\u2019impresa in crisi risultino errate con dolo o colpa grave<\/u><\/strong><\/h4>\n\n\n\n

Quanto alla responsabilit\u00e0 di tipo contrattuale che si instaura nel rapporto tra professionista attestatore e debitore, i nuovi principi in consultazione suggeriscono l\u2019opportunit\u00e0 di inserire nel mandato professionale limitazioni di responsabilit\u00e0 soprattutto nel caso in cui l\u2019imprenditore fornisca dati e informazioni errati per dolo o colpa grave. Sempre con riguardo al mandato i principi sottolineano che l\u2019attestatore nel definire il compenso della propria attivit\u00e0 debba tener conto di parametri quali valore e natura della pratica, importanza e complessit\u00e0 della stessa, urgenza, impegno temporale richiesto e che si presti attenzione al conferimento di data certa.<\/p>\n\n\n\n

Possibilit\u00e0 di riunire in un unico documento l\u2019attestazione generale ex art. 161 comma 3 L.F. con l\u2019attestazione speciale prevista dall\u2019art. 160, comma 2, L.F.<\/u><\/strong><\/h4>\n\n\n\n

Per quanto attiene alla stima dei beni ai sensi dell\u2019art. 160 secondo comma della L.F , viene specificato che la stessa pu\u00f2 essere inclusa nella stessa relazione ai sensi dell\u2019art. 161 L.F. a condizione che formi oggetto di una specifica sezione di trattazione.<\/p>\n\n\n\n

L\u2019analisi dei dati storici anche per verificare l\u2019esperibilit\u00e0 o meno di azioni risarcitorie o recuperatorie<\/u><\/strong><\/h4>\n\n\n\n

Quanto al perimetro delle verifiche afferenti alla veridicit\u00e0 dei dati aziendali, i nuovi principi accolgono l\u2019impostazione di prassi sulla base della quale l\u2019analisi dei dati storici \u00e8 auspicabile per la valutazione delle azioni risarcitorie esperibili indicate nel piano o per la valutazione del miglior soddisfacimento dei creditori rispetto alle alternative praticabili. In particolare, i nuovi principi in consultazione specificano che in caso di concordato in continuit\u00e0 le attivit\u00e0 potenziali derivanti da azioni risarcitorie, dovranno essere oggetto di valutazione da parte dell\u2019attestatore qualora il piano le preveda.<\/p>\n\n\n\n

Valutazione sulla veridicit\u00e0 e giudizio di fattibilit\u00e0<\/u><\/strong><\/h4>\n\n\n\n

Con riferimento alla valutazione dei rischi nella valutazione sulla veridicit\u00e0 viene in particolare modo sottolineato che qualora per l\u2019attestatore, in considerazione del ristretto lasso temporale a disposizione, non sia possibile accertare l\u2019esistenza o il grado di prelazione di alcune passivit\u00e0, egli ne tenga conto nel proprio giudizio di fattibilit\u00e0 individuandone le ripercussioni. Certamente poi l\u2019attestatore non deve modificare il piano predisposto dal debitore tuttavia egli \u00e8 tenuto a segnalare eventuali errori rilevanti tenendone conto nell\u2019espressione del giudizio.<\/p>\n\n\n\n

Origine della crisi e pandemia COVID-19<\/u><\/strong><\/h4>\n\n\n\n

Per quanto attiene alla diagnosi dello stato di crisi si integra la valutazione della gravit\u00e0 della crisi con le cause che l\u2019hanno originata e che hanno condotto a squilibri economico, finanziari e patrimoniali tali da impedire la continuazione dell\u2019attivit\u00e0. Quanto alla pandemia Covid 19 i principi asseriscono che la stessa costituisce un\u2019eccezione alle usuali cause di crisi e pertanto le sue conseguenze vengono trattate specificatamente al paragrafo 6.9. Gli strumenti di diagnosi della crisi includono esplicitamente l\u2019analisi degli indici di bilancio in termini di redditivit\u00e0, liquidit\u00e0, solidit\u00e0 che consentono all\u2019attestatore di valutare il percorso di risanamento che l\u2019azienda intende intraprendere soprattutto confrontando gli indici su pi\u00f9 esercizi e su pi\u00f9 concorrenti del medesimo settore.<\/p>\n\n\n\n

Assumptions di Piano e pandemia COVID-19<\/u><\/strong><\/h4>\n\n\n\n

Quanto alla valutazione delle ipotesi strategiche che il management pone alla base del piano di risanamento, l\u2019attestatore deve verificarne la fondatezza e deve verificare che il piano descriva l\u2019impatto specifico del risanamento derivante dalle strategie individuate dalla direzione aziendale. Il giudizio di fattibilit\u00e0 infatti si sostanzia in una valutazione prospettica circa la realizzabilit\u00e0 dei risultati attesi riportati nel piano in ragione di dati e informazioni disponibili al momento del rilascio dell\u2019attestazione: deve trattarsi di un giudizio tecnico motivato capace di valutazioni critiche e ragionate sul piano proposto. In tal senso i nuovi principi esplicitano che le previsioni fondate sulle serie storiche dell\u2019azienda saranno contraddistinte da un\u2019elevata probabilit\u00e0 di realizzazione mentre \u00e8 indubbio che il giudizio dell\u2019attestatore non pu\u00f2 basarsi su dati prospettici fondati esclusivamente su ipotesi soggettive della direzione aziendale prive di qualsiasi supporto logico. Infine, per quanto attiene all\u2019arco temporale oggetto di considerazione, i principi ribadiscono che lo stesso, anche tenuto conto della prassi di diversi Tribunali, non pu\u00f2 superare i 5 anni anche per l\u2019alea inevitabile legata a previsioni pi\u00f9 lunghe. In momenti di particolare incertezza quale quella che scaturisce dall\u2019emergenza Covid 19, l\u2019orizzonte temporale di riferimento pu\u00f2 essere anche oltre il quinto anno a patto che sia adeguatamente motivato dal debitore e ritenuto giustificato dall\u2019attestatore che, in ogni caso dovr\u00e0 pronunciarsi espressamente sull\u2019attendibilit\u00e0 delle previsioni oltre il quinto anno.<\/p>\n\n\n\n

I principi di attestazione in consultazione prevedono uno specifico paragrafo 6.9 denominato \u201cEmergenza sanitaria da Covid 19 e incertezza straordinaria nella formulazione delle previsioni<\/strong>\u201d: il tema \u00e8 delicato in quanto riguarda il giudizio di fattibilit\u00e0 sulla realizzabilit\u00e0 dei piani ed \u00e8 critico nello stesso tempo perch\u00e9 l\u2019attestatore deve esprimere un giudizio di ragionevolezza prognostico sul raggiungimento di risultati economico finanziari che dipendono da scenari quanto mai imprevedibili. Il piano dovrebbe contenere un \u201ccontingency plan<\/strong>\u201d con azioni di rimedio in caso di scenari di rottura, si tratta di prospettive ipotetiche pi\u00f9 che di previsioni attendibili che potrebbero rendere inammissibile l\u2019attestazione della fattibilit\u00e0. I principi in consultazione prendono atto della situazione senza precedenti e della difficolt\u00e0 per le aziende di formulare previsioni attendibili cosicch\u00e9 si suggerisce che, in presenza di business colpiti da pandemia, l\u2019attestatore accerti che:<\/p>\n\n\n\n