Con il D.Lgs. 83\/2022<\/strong><\/a>, l\u2019istituto della composizione negoziata della crisi \u00e8 stato \u201ccalato\u201d nel Titolo II, del Codice della Crisi d\u2019impresa e dell\u2019Insolvenza<\/a> – CCII<\/strong>, con alcune modifiche, rispetto alla disciplina originaria, alcune anche rilevanti.<\/p>\n\n\n\n Si tratta di una \u201cmisura\u201d, che non rientra nella definizione di \u201cstrumenti di regolazione della crisi e dell\u2019insolvenza\u201d di natura concorsuale di cui alla nuova lettera m-bis), articolo 2 del CCII, nella quale un ruolo centrale \u00e8 rivestito dalla figura dell\u2019esperto<\/a><\/strong>, il cui compito \u00e8 quello di agevolare le trattative tra imprenditore e creditori ed eventuali altri soggetti interessati, al fine di individuare una soluzione, negoziale o concorsuale, che consenta il superamento della condizione di squilibrio patrimoniale o economico-finanziario in cui si trova l\u2019imprenditore, che rende probabile la crisi<\/strong> <\/a>o l\u2019insolvenza<\/strong><\/a>.<\/p>\n\n\n\n Il presupposto indefettibile, lasciato alla valutazione necessaria dell\u2019esperto ed eventuale del Tribunale, per l\u2019avvio della composizione negoziata e la sua prosecuzione, \u00e8 rappresentato dall\u2019ulteriore condizione che il risanamento dell\u2019impresa sia ragionevolmente perseguibile.<\/p>\n\n\n\n Nel corpo normativo della composizione negoziata sono molteplici le disposizioni che disciplinano la figura dell\u2019esperto quanto a requisiti, nomina, funzioni, poteri e doveri; mentre sono poche le norme dedicate alla figura dell\u2019ausiliario del giudice<\/a><\/strong>, che pu\u00f2 ricorrere sia nella composizione negoziata, sia nel concordato semplificato<\/a><\/strong>.<\/p>\n\n\n\n Mentre l\u2019esperto occupa una posizione centrale nella composizione negoziata, l\u2019ausiliario viene in risalto tutte le volte che la composizione negoziata \u201cinterseca\u201d la competenza del giudice, il cui intervento \u00e8 solo eventuale; la nomina di un ausiliario potr\u00e0 ricorrere tutte le volte che l\u2019imprenditore richieder\u00e0 il vaglio del Tribunale per ottenere che qualificati atti (finanziamenti e cessione d\u2019azienda) producano determinati effetti in grado di incidere in modo rilevante sugli interessi dei creditori e dei terzi (prededuzione, esclusione responsabilit\u00e0 cessionario d\u2019azienda per debiti pregressi, esclusione da revocatoria).<\/p>\n\n\n\n Si tratta di atti che non rilevano per la loro natura straordinaria, visto che nella composizione negoziata l\u2019imprenditore conserva, ai sensi dell\u2019articolo 21 CCII<\/a><\/strong>, l\u2019amministrazione del suo patrimonio e la gestione, ordinaria e straordinaria, della sua impresa \u2013 atti che l\u2019esperto ha valutato preliminarmente con la lente della coerenza rispetto all\u2019andamento delle trattative, al piano di risanamento e agli interessi dei creditori \u2013 quanto per gli effetti che l\u2019imprenditore vuole che tali atti producano nei confronti dei creditori e dei terzi.<\/p>\n\n\n\n Si tratta, dunque, di atti che per la loro significativa capacit\u00e0 di incidere sui diritti di creditori e terzi richiedono un preliminare vaglio del Tribunale, il quale potr\u00e0 ritenere opportuno di avvalersi della competenza tecnica di un esperto. <\/p>\n\n\n\n L\u2019ausiliario, pertanto, \u00e8 chiamato a formulare dei pareri per rispondere ai quesiti del giudice la cui ampiezza dipender\u00e0 dalla profondit\u00e0 delle verifiche che lo stesso riterr\u00e0 di svolgere. <\/p>\n\n\n\n L\u2019esperto, attraverso il dialogo costante con l\u2019imprenditore, i suoi advisors, gli organi di controllo, i creditori, gli altri soggetti interessati (ad esempio, garanti dell\u2019imprenditore, parti correlate, etc.), con i potenziali acquirenti interessati a rilevare l\u2019azienda o un suo ramo o specifici beni, nonch\u00e9 attraverso l\u2019accesso alla piattaforma telematica nazionale e alle banche dati interconnesse previste dall\u2019articolo 14 CCII<\/a><\/strong> ha acquisito nel corso delle trattative una conoscenza approfondita dello stato di crisi in cui si trova l\u2019imprenditore, ha maturato il convincimento che esiste una ragionevole e concreta possibilit\u00e0 che l\u2019impresa possa essere risanata e ritiene che gli interventi programmati dall\u2019imprenditore nel piano di risanamento<\/a><\/strong> (o nel progetto di piano<\/strong>) lasciano ragionevolmente ritenere che la situazione di crisi in cui si trova l\u2019impresa possa essere superata, anche mediante il trasferimento dell\u2019azienda o di uno o pi\u00f9 dei suoi rami a terzi.<\/p>\n\n\n\n L\u2019ausiliario, a differenza dell\u2019esperto, ha meno tempo per formarsi un proprio convincimento su questi aspetti e pur avendo accesso alla piattaforma telematica sconter\u00e0 un gap conoscitivo importante, che potr\u00e0 colmare sottoponendo ad analisi critica la documentazione contabile versata nella piattaforma telematica dall\u2019imprenditore o da questi allegata alla domanda, nonch\u00e9 i pareri dell\u2019esperto, previsti dalla legge o richiesti dal giudice nel corso dell\u2019istruttoria.<\/p>\n\n\n\n Di seguito daremo conto delle 2 figure che, in determinate circostanze, possono esprimere pareri contrastanti su aspetti critici della composizione negoziata.<\/p>\n\n\n\n La figura dell\u2019esperto \u00e8 definita dalla lettera o) -bis, articolo 2, Codice, come: \u201cil soggetto <\/em>terzo<\/em><\/strong> and <\/em>indipendente<\/em><\/strong>, <\/em>iscritto<\/em><\/strong> nell\u2019elenco di cui all\u2019<\/em>articolo 13<\/em><\/strong>, comma 3 e nominato dalla commissione di cui al comma 6 del medesimo articolo 13, che facilita le trattative nell\u2019ambito della composizione negoziata<\/em>\u201d.<\/p>\n\n\n\n Il Decreto dirigenziale 28 settembre 2021<\/strong><\/a> definisce la terziet\u00e0 dell\u2019esperto indicando che \u201cl\u2019esperto \u00e8 terzo rispetto a tutte le parti, imprenditore compreso. Non lo assiste, n\u00e9 si sostituisce alle parti nell\u2019esercizio dell\u2019autonomia privata ma ha il compito di facilitare le trattative e stimolare gli accordi. Coadiuva le parti nella comprensione dei problemi e degli interessi di ciascuna<\/em> (Sezione III, articolo 8, \u00a7 8.2). <\/p>\n\n\n\n Pertanto, l\u2019esperto deve essere equidistante rispetto a tutti gli attori della CNC evitando di portare gli interessi che lo possano porre in conflitto con l\u2019imprenditore, i creditori o una delle parti interessate.<\/p>\n\n\n\n L\u2019articolo 16 CCII<\/a><\/strong> indica che l\u2019esperto debba essere terzo rispetto a tutte le parti e operare in modo professionale, riservato, imparziale e indipendente.<\/p>\n\n\n\n Il comma 1, articolo 16, Codice definisce il requisito dell\u2019indipendenza prevedendo che l\u2019esperto oltre a essere in possesso dei requisiti previsti dall\u2019articolo 2399, cod. civ., non deve essere legato all’impresa o ad altre parti interessate all’operazione di risanamento da rapporti di natura personale o professionale.<\/p>\n\n\n\n Inoltre, il professionista e i soggetti con i quali \u00e8 eventualmente unito in associazione professionale non devono aver prestato negli ultimi 5 anni attivit\u00e0 di lavoro subordinato o autonomo in favore dell’imprenditore n\u00e9 essere stati membri degli organi di amministrazione o controllo dell’impresa n\u00e9 aver posseduto partecipazioni in essa. \u00c8, infine, richiesto che il requisito dell\u2019indipendenza venga mantenuto anche successivamente alla conclusione della CNC, infatti: chi ha svolto l’incarico di esperto non pu\u00f2 intrattenere rapporti professionali con l’imprenditore se non sono decorsi almeno 2 anni dall’archiviazione della composizione negoziata<\/em>.<\/p>\n\n\n\n Il requisito dell\u2019indipendenza cos\u00ec fortemente definito rischia per\u00f2 di essere un terreno scivoloso in cui incertezze e potenziali contenziosi potrebbero generare insidie difficilmente superabili in un sistema economico in cui i professionisti dotati dell\u2019esperienza richiesta per ricoprire il ruolo dell\u2019esperto sono per forza di cose entrati in contatto con una vasta platea di soggetti economici coinvolti o potenzialmente coinvolgibili nella CNC. <\/p>\n\n\n\n Nel caso in cui l\u2019esperto incaricato rilevi che uno o pi\u00f9 soggetti coinvolti sia in grado di condizionarlo nella formulazione di giudizi e valutazioni, dovr\u00e0 prendere atto della perdita dell\u2019indipendenza ma, laddove possibile, potr\u00e0 avvalersi di soggetti dotati di specifica competenza, anche nel settore economico in cui opera l’imprenditore, e di un revisore legale, non legati all’impresa o ad altre parti interessate all’operazione di risanamento da rapporti di natura personale o professionale<\/em>, come previsto dal comma 3, articolo 16 CCII.<\/p>\n\n\n\n A differenza di quanto previsto dall\u2019articolo 356 CCII<\/a><\/strong> per i soggetti incaricati dall\u2019Autorit\u00e0 giudiziaria delle funzioni di gestione e di controllo nelle procedure di cui al Codice non \u00e8 previsto per l\u2019esperto alcun vincolo in relazione al requisito di onorabilit\u00e0.<\/p>\n\n\n\n L\u2019esperto deve essere iscritto nell\u2019apposito elenco istituito presso la CCIAA del proprio capoluogo di Regione e per poterlo fare \u00e8 necessario sia in possesso della specifica formazione prevista con il Decreto dirigenziale del Ministero della giustizia 28 settembre 2021 e:<\/p>\n\n\n\n La CNC consente all\u2019imprenditore che si trovi in una condizione di squilibrio patrimoniale economico o finanziario, che ne rende probabile la crisi o l\u2019insolvenza, di richiedere la nomina di un professionista esperto nella ristrutturazione che lo affianchi nelle trattative con i creditori e nella rinegoziazione dei contratti, individuando idonee soluzioni per superare la situazione di difficolt\u00e0.<\/p>\n\n\n\n Le 4 fasi principali della composizione negoziata della crisi sono la presentazione dell\u2019istanza di accesso alla CNC, la nomina dell\u2019esperto, l\u2019avvio e lo svolgimento delle trattative e la conclusione della procedura:<\/p>\n\n\n\n L\u2019istanza di nomina dell\u2019esperto di cui all’articolo 17 CCII<\/a><\/strong> \u00e8 presentata volontariamente dal debitore (anche su impulso dell\u2019organo di controllo) attraverso una piattaforma telematica nazionale accessibile dal sito istituzionale di ciascuna CCIAA, su cui sono altres\u00ec disponibili strumenti di autodiagnosi circa lo stato di difficolt\u00e0 in cui si trova l\u2019impresa, oltre a una serie di indicazioni utili per guidare il debitore e i suoi advisors nella predisposizione di un piano di risanamento.<\/p>\n\n\n\n Pertanto, l\u2019imprenditore che si trovi in una condizione di squilibrio patrimoniale economico o finanziario, che ne rende probabile la crisi o l\u2019insolvenza pu\u00f2 valutare la propria situazione e le chance di risanamento, anche usando il test di autovalutazione presente nella piattaforma telematica creata ad hoc dalla CCIAA, e in base a questa valutazione pu\u00f2:<\/p>\n\n\n\n La nomina dell’esperto avviene a opera di una commissione costituita presso le CCIAA ai sensi del comma 6, articolo 13 CCII. L\u2019iter di nomina prevede che il segretario generale della CCIAA, ricevuta l’istanza di cui all’articolo 17 CCII nei successivi 2 giorni lavorativi, la comunica alla commissione unitamente a una nota sintetica contenente l’indicazione del volume d’affari, del numero dei dipendenti e del settore in cui opera l’impresa istante.<\/p>\n\n\n\n Entro i 5 giorni lavorativi successivi al ricevimento dell\u2019istanza la commissione nomina a maggioranza l’esperto tra gli iscritti nell’elenco secondo criteri che assicurano la rotazione e la trasparenza e avendo cura che ciascun esperto non riceva pi\u00f9 di 2 incarichi contemporaneamente. La commissione tiene conto della complessiva esperienza formativa risultante dalla scheda sintetica contenente le informazioni del profilo, il curriculum vitae, e le attivit\u00e0 prestate come esperto nell\u2019ambito di precedenti composizioni negoziate.<\/p>\n\n\n\n Non appena nominato l\u2019esperto, verificata la propria indipendenza e il possesso delle competenze e della disponibilit\u00e0 di tempo necessarie per lo svolgimento dell’incarico, entro 2 giorni lavorativi dalla ricezione della nomina, comunica all’imprenditore l’accettazione e contestualmente inserisce nella piattaforma la dichiarazione di accettazione e una dichiarazione sul possesso dei requisiti di indipendenza di cui all\u2019articolo 16, comma 1 CCII.<\/p>\n\n\n\n Una volta accettato l’incarico, l\u2019esperto ai sensi del comma 5, articolo 17 CCII: convoca senza indugio l’imprenditore per valutare l’esistenza di una concreta prospettiva di risanamento, anche alla luce delle informazioni assunte dall’organo di controllo e dal revisore legale, ove in carica<\/em>. <\/p>\n\n\n\n Il ruolo dell\u2019esperto \u00e8 in questa fase particolarmente delicato in quanto viene di fatto richiesto al professionista nominato di individuare fin da subito e con un bagaglio informativo limitato la sussistenza di concrete prospettive di risanamento, nel presupposto che egli abbia sufficienti competenze consulenziali. <\/p>\n\n\n\n Qualora non ravvisasse la sussistenza delle prospettive di risanamento, egli ha l\u2019obbligo di notiziarne l\u2019imprenditore e il segretario generale della CCIAA ai fini dell\u2019archiviazione dell\u2019istanza contribuendo nella pratica a contrastare utilizzi distorti dello strumento.<\/p>\n\n\n\n La responsabilit\u00e0 potenziale dell\u2019esperto appare evidente nel caso in cui a una errata valutazione della non sussistenza delle concrete prospettive di risanamento possa conseguire un aggravio dello stato d\u2019insolvenza dell\u2019imprenditore, da qui la necessaria attenzione che il professionista incaricato deve porre nella valutazione della concretezza e della ragionevolezza delle possibilit\u00e0 del risanamento prospettato.<\/p>\n\n\n\n Se l\u2019esperto ritiene che le prospettive di risanamento siano concrete incontra le altre parti interessate al processo di risanamento e prospetta le possibili strategie di intervento fissando i successivi incontri con cadenza periodica ravvicinata.<\/p>\n\n\n\n In considerazione delle previsioni di cui all\u2019articolo 12 CCII<\/a><\/strong>, possono essere perseguite sia ipotesi di risanamento endogene sia eventuali operazioni di trasferimento dell\u2019impresa, o di rami di essa a terzi per le quali \u00e8 necessario che l\u2019esperto incontri e coinvolga nelle trattative non solo i creditori, ma anche altri soggetti interessati.<\/p>\n\n\n\n L\u2019esperto sembrerebbe investito di un ruolo che possa contribuire non solo a gestire e moderare le trattative con le parti interessate ma anche supporto nell\u2019individuazione delle soluzioni da adottare, non ultima quella della dismissione dell\u2019azienda quale unica prospettiva d\u2019intervento. <\/p>\n\n\n\n Bench\u00e9 il comma 3, articolo 17 CCII preveda specificatamente che l’imprenditore, al momento della presentazione dell’istanza, inserisca nella piattaforma telematica un progetto di piano di risanamento redatto secondo le indicazioni della lista di controllo di cui all\u2019articolo 13, comma 2, e una relazione chiara e sintetica sull’attivit\u00e0 in concreto esercitata recante un piano finanziario per i successivi 6 mesi e le iniziative che intende adottare<\/em>, l\u2019esperto dovr\u00e0 assumere un ruolo non di mero supporto alle linee gi\u00e0 indicate dall\u2019imprenditore ma, ove possibile, propositivo cercando di indirizzare la negoziazione verso soluzioni certe e rapide compresa l\u2019eventuale ipotesi di cessione a terzi dell\u2019azienda.<\/p>\n\n\n\n La pianificazione di incontri sistematici ravvicinati con le parti interessate e l\u2019opportunit\u00e0 di richiedere all\u2019imprenditore di fornire rendiconti periodici da cui desumere eventuali peggioramenti della situazione patrimoniale di partenza e il rispetto delle previsioni del piano finanziario, consente all\u2019esperto di verificare il permanere delle ragionevoli e concrete prospettive di risanamento. Infatti, anche nel corso delle trattative qualora l\u2019esperto non ravvisasse pi\u00f9 concrete prospettive di risanamento, ne deve dare notizia all’imprenditore e al segretario generale della CCIAA che dispone l’archiviazione dell’istanza di composizione negoziata entro i successivi 5 giorni lavorativi. <\/p>\n\n\n\n Nel corso delle trattative l’esperto pu\u00f2 invitare le parti a rideterminare, secondo buona fede, il contenuto dei contratti a esecuzione continuata o periodica, ovvero, a esecuzione differita se la prestazione \u00e8 divenuta eccessivamente onerosa o se \u00e8 alterato l\u2019equilibrio del rapporto in ragione di circostanze sopravvenute. Le parti sono tenute a collaborare tra loro per rideterminare il contenuto del contratto o adeguare le prestazioni alle mutate condizioni.<\/p>\n\n\n\n Durante lo svolgimento della CNC l’imprenditore conserva la gestione ordinaria e straordinaria dell’impresa e deve informare preventivamente l’esperto del compimento di atti di straordinaria amministrazione nonch\u00e9 dell’esecuzione di pagamenti che non sono coerenti rispetto alle trattative o alle prospettive di risanamento. Qualora l\u2019esperto valuti che l’atto comunicatogli possa arrecare pregiudizio ai creditori, alle trattative o alle prospettive di risanamento, deve segnalarlo per iscritto all’imprenditore e all’organo di controllo, e nella denegata ipotesi il cui l’atto venga comunque compiuto, l’imprenditore deve informarne l’esperto il quale, nei successivi 10 giorni, pu\u00f2 iscrivere il proprio dissenso nel Registro Imprese. <\/p>\n\n\n\n Quando l’atto compiuto pregiudica gli interessi dei creditori, l’iscrizione del dissenso dell\u2019esperto \u00e8 obbligatoria e l\u2019annotazione deve essere adeguatamente motivata in quanto potrebbe determinare la revoca, o l\u2019abbreviazione temporale delle misure protettive concesse dal giudice.<\/p>\n\n\n\n Il parere dell\u2019esperto appare particolarmente significativo in quanto contribuisce a fornire al Tribunale un bagaglio informativo fondamentale per supportare le decisioni in merito alla funzionalit\u00e0 degli atti rispetto alla continuit\u00e0 aziendale e alla migliore soddisfazione dei creditori che quest\u2019ultimo monocraticamente deve assumere nei casi di autorizzazione dei finanziamenti prededucibili e della cessione dell\u2019azienda, o rami di essa (in deroga all\u2019articolo 2560, cod. civ.).<\/p>\n\n\n\n Infine, relativamente al procedimento concernente le misure protettive e cautelari, il comma 4, articolo 19 CCII<\/a><\/strong>, prevede che all\u2019udienza l’esperto esprima \u201cil proprio parere sulla funzionalit\u00e0 delle misure richieste ad assicurare il buon esito delle trattative\u201d. Il Tribunale provvede con ordinanza con la quale stabilisce la durata, non inferiore a 30 e non superiore a 120 giorni, delle misure protettive e, se occorre, dei provvedimenti cautelari disposti e, sentito l’esperto: pu\u00f2 limitare le misure a determinate iniziative intraprese dai creditori a tutela dei propri diritti o a determinati creditori o categorie di creditori.<\/em><\/p>\n\n\n\n Quando viene individuata una soluzione idonea al superamento delle condizioni di squilibrio patrimoniale o economico-finanziario dell\u2019impresa, le parti possono, alternativamente:<\/p>\n\n\n\n Qualora invece all\u2019esito delle trattative non sia stata individuata una soluzione tra quelle di cui al comma 1, articolo 23 CCII<\/a><\/strong>, l\u2019imprenditore pu\u00f2, in alternativa:<\/p>\n\n\n\n Le variegate tipologie di conclusioni della CNC evidenziano la centralit\u00e0 della relazione finale dell\u2019esperto il cui contenuto minimo non risulta regolamentato dalla norma ma esplicitato solo nel Decreto dirigenziale 28 settembre 21 (Sezione III, articolo 14), il quale prevede che tale relazione indichi un serie di informazioni, tra cui le principali risultano essere:<\/p>\n\n\n\n L’imprenditore pu\u00f2 presentare, nei 60 giorni successivi al termine della CNC e dal deposito della relazione finale dell\u2019esperto, una proposta di concordato per cessione dei beni unitamente al piano di liquidazione e ai documenti indicati nell’articolo 39 CCII<\/a><\/strong>, solo la relazione depositata indica esplicitamente che le trattative si sono svolte secondo correttezza e buona fede, che non hanno avuto esito positivo e che le soluzioni individuate ai sensi dell’articolo 23, commi 1 e 2, lettera b), Codice non sono praticabili.<\/p>\n\n\n\n Il Tribunale, una volta ricevuta l\u2019istanza di concordato semplificato, valutata la ritualit\u00e0 della proposta, acquisisce la relazione finale e il parere dell’esperto con specifico riferimento ai presumibili risultati della liquidazione e alle garanzie offerte. Tale ulteriore parere richiesto all\u2019esperto implica che il suo ruolo non sempre termina con il deposito della relazione finale predisposta alla chiusura della CNC, ma pu\u00f2 protrarsi al fine di orientare il Tribunale nella delibera in ordine alla fattibilit\u00e0 del piano di liquidazione presentato dall\u2019imprenditore, nonch\u00e9 a formarsi un giudizio comparativo fra il piano e l\u2019alternativa della liquidazione giudiziale.<\/p>\n\n\n\n Nella seconda parte dell\u2019articolo approfondiremo specificatamente il ruolo dell\u2019ausiliario nominato dal giudice nelle diverse fasi della CNC.<\/p>\n\n\n\n Francesco Carnevali<\/strong><\/a> (Senior Partner CA Restructuring<\/strong><\/a>)<\/p>\nI REQUISITI SOGGETTIVI DELL\u2019ESPERTO<\/h2>\n\n\n\n
Terziet\u00e0<\/h3>\n\n\n\n
Indipendenza<\/h3>\n\n\n\n
Iscrizione<\/h3>\n\n\n\n
IL RUOLO DELL\u2019ESPERTO NELLE 4 FASI DELLA CNC\u00a0<\/h2>\n\n\n\n
![](\"https:\/\/lh3.googleusercontent.com\/T3-b7zzWHC0cimJTIyLynDatAP9PseG1WpgOgeVRASkdxZyzL-NgNsvgHwCcvX7hUH9eYOOuxyRHX7ULEZEsQBPuhdU0QCyF5sRSvfUOLTgNcNFYvzsQuIGCeXZBc-WjXEyOuHSFAmy-Tei-Mi22hJTYvNsnaBLmQcu9shrtAJJpUUf_5KMUsfZYan_b3No9u0Noa-i0Lg\")
FASE 1 \u2013 L\u2019ISTANZA DI NOMINA DELL\u2019ESPERTO<\/h2>\n\n\n\n
FASE 2 \u2013 LA NOMINA DELL\u2019ESPERTO<\/h2>\n\n\n\n
FASE 3 \u2013 LE TRATTATIVE E IL PIANO<\/h2>\n\n\n\n
FASE 4 \u2013 LA CONCLUSIONE DELLA CNC<\/h2>\n\n\n\n
L\u2019ESPERTO NEL CONCORDATO SEMPLIFICATO<\/h2>\n\n\n\n
![\"image_pdf\"](\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/wp-content\/plugins\/pdf-print\/images\/pdf.png\" "\\"Download")
<\/a><\/div>","protected":false},"excerpt":{"rendered":"