{"id":3573,"date":"2023-03-10T12:08:22","date_gmt":"2023-03-10T12:08:22","guid":{"rendered":"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/?p=3573"},"modified":"2023-03-10T12:10:49","modified_gmt":"2023-03-10T12:10:49","slug":"il-ruolo-dellausiliario-del-giudice-e-dellesperto-nella-cnc-parte-seconda","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/articoli-finanza-economia-diritto\/il-ruolo-dellausiliario-del-giudice-e-dellesperto-nella-cnc-parte-seconda\/","title":{"rendered":"IL RUOLO DELL\u2019AUSILIARIO DEL GIUDICE E DELL\u2019ESPERTO NELLA CNC (parte seconda)"},"content":{"rendered":"<h2 class=\"wp-block-heading\"><strong>PREMESSA<\/strong><\/h2>\n\n\n\n<p>Mentre l\u2019<strong><a href=\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/glossario-economia-finanza\/esperto\/\">esperto<\/a><\/strong> occupa una posizione centrale nella <strong><a href=\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/glossario-economia-finanza\/cnc-composizione-negoziata-della-crisi\/\">Composizione negoziata della crisi &#8211; CNC<\/a><\/strong>, l\u2019<strong><a href=\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/glossario-economia-finanza\/ausiliario-del-giudice\/\">ausiliario<\/a><\/strong> viene in risalto tutte le volte che la composizione negoziata \u201cinterseca\u201d la competenza del giudice, il cui intervento \u00e8 solo eventuale; la nomina di un ausiliario potr\u00e0 ricorrere tutte le volte che l\u2019imprenditore richieder\u00e0 il vaglio del Tribunale per ottenere che qualificati atti (finanziamenti e cessione d\u2019azienda) producano determinati effetti in grado di incidere in modo rilevante sugli interessi dei creditori e dei terzi (<strong><a href=\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/glossario-economia-finanza\/prededuzione\/\">prededuzione<\/a><\/strong>, esclusione responsabilit\u00e0 cessionario d\u2019azienda per debiti pregressi, esclusione da <strong><a href=\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/glossario-economia-finanza\/revocatoria-fallimentare\/\">revocatoria<\/a><\/strong>).&nbsp;Dopo avere trattato specificatamente il ruolo dell\u2019esperto nella <a href=\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/articoli-finanza-economia-diritto\/il-ruolo-ausiliario-del-giudice-e-esperto-cnc-parte-prima\/\">prima parte dell\u2019articolo pubblicata lo scorso 9 gennaio<\/a>, affronteremo ora le caratteristiche che contraddistinguono l\u2019ausiliario del giudice definite nel <strong><a href=\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/glossario-economia-finanza\/ccii\/\">Codice della Crisi e dell\u2019Insolvenza<\/a><\/strong>.<\/p>\n\n\n\n<h2 class=\"wp-block-heading\"><strong>LA NOMINA DELL\u2019AUSILIARIO DEL GIUDICE<\/strong><\/h2>\n\n\n\n<p>La figura dell\u2019ausiliario ricorre tutte le volte che l\u2019imprenditore, presentata la domanda di nomina dell\u2019esperto per l\u2019accesso alla composizione negoziata, si rivolge al Tribunale e questo, nei casi previsti dalla legge, nomina un ausiliario ai sensi dell\u2019articolo 68, c.p.c., per l\u2019espressione di un parere.<\/p>\n\n\n\n<p>La figura dell\u2019ausiliario ricorrere:<\/p>\n\n\n\n<ul class=\"wp-block-list\"><li>nella disposizione dettata nell\u2019ambito del procedimento relativo alla conferma delle misure protettive e cautelari disciplinato dall\u2019<strong><a href=\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/glossario-economia-finanza\/articolo-19-ccii-codice-della-crisi-dimpresa-e-dellinsolvenza\/\">articolo 19 Codice della Crisi e dell\u2019Insolvenza CCII<\/a><\/strong>, allorch\u00e9 il giudice, al fine di assumere provvedimenti cautelari o di conferma, revoca o modifica delle misure protettive, se occorre, nomina un ausiliario ai sensi dell\u2019articolo 68, c.p.c.;<\/li><li>nell\u2019<strong><a href=\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/glossario-economia-finanza\/articolo-22-ccii-codice-della-crisi-dimpresa-e-dellinsolvenza\/\">articolo 22 Codice della Crisi e dell\u2019Insolvenza CCII<\/a><\/strong>, che disciplina il riconoscimento della prededuzione ai debiti maturati per effetto di finanziamenti contratti dall\u2019imprenditore o, nel caso di gruppo d\u2019imprese, da una o pi\u00f9 societ\u00e0 che appartengono allo stesso, con terzi e\/o con propri soci, nonch\u00e9 la disapplicazione dell\u2019articolo 2560, comma 2, <strong><a href=\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/glossario-economia-finanza\/codice-civile\/\">Codice Civile<\/a><\/strong>, in caso di trasferimento d\u2019azienda, allorch\u00e9 il giudice, al fine di valutare la sussistenza della funzionalit\u00e0 di questi atti rispetto alla continuit\u00e0 aziendale e alla migliore soddisfazione dei creditori, provvede, ove occorre, ai sensi dell\u2019articolo 68, c.p.c.;&nbsp;<\/li><\/ul>\n\n\n\n<p>nel <strong><a href=\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/glossario-economia-finanza\/concordato-semplificato-per-la-liquidazione-del-patrimonio\/\">concordato semplificato<\/a><\/strong> disciplinato dall\u2019articolo 25-sexies, cod. civ., dove la nomina dell\u2019ausiliario appare sempre necessaria e si prevedono in capo allo stesso una funzione consultiva, una di vigilanza para commissariale sull\u2019esecuzione del concordato e una eventuale di esecuzione della liquidazione di beni ante omologa.<\/p>\n\n\n\n<h2 class=\"wp-block-heading\"><strong>IL RUOLO DELL\u2019AUSILIARIO NELLE MISURE PROTETTIVE E CAUTELARI<\/strong><\/h2>\n\n\n\n<p>Nel procedimento per la conferma delle misure protettive e cautelari disciplinato dall\u2019articolo 19, CCII, la nomina da parte del giudice di un ausiliario \u00e8 solo eventuale; il giudice, se occorre, nomina un ausiliario, al quale affida la valutazione tecnica della documentazione contabile allegata al ricorso e gli richiede un parere.<\/p>\n\n\n\n<p>Le valutazioni espresse dall\u2019imprenditore, dai creditori e dall\u2019esperto sono vagliate dal giudice, chiamato a decidere sulla conferma o sulla modifica delle misure protettive e cautelari, in pendenza di trattative.<\/p>\n\n\n\n<p>La conferma delle misure protettive e cautelari e altre decisioni sulle stesse andranno sempre assunte avendo un occhio allo stato delle trattative, alla perseguibilit\u00e0 del risanamento e agli interessi dei creditori.&nbsp;<\/p>\n\n\n\n<p>Il giudice chiama l\u2019esperto a esprimere il proprio parere sulla funzionalit\u00e0 delle misure richieste ad assicurare il buon esito delle trattative o sulla circostanza che tali misure non comprimono in maniera sproporzionata i diritti e gli interessi dei creditori che le subiscono , ma anche di riferire sullo stato delle trattative, sulla gravit\u00e0 della crisi, anche alla luce del test pratico, sul <strong><a href=\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/glossario-economia-finanza\/progetto-di-piano-di-risanamento\/\">progetto di piano di risanamento<\/a><\/strong>, sulle strategie di intervento atte a rimuovere le cause della crisi, sull\u2019andamento della gestione, sui flussi finanziari attesi e sui possibili esiti delle trattative.<\/p>\n\n\n\n<p>Analoghe valutazioni sono richieste all\u2019ausiliario.<\/p>\n\n\n\n<p>Se, da un lato, le misure protettive mirano a mettere il patrimonio dell\u2019imprenditore al riparo da iniziative dei creditori che possono determinare una disaggregazione del suo patrimonio, minare la <strong><a href=\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/glossario-economia-finanza\/continuita-aziendale\/\">continuit\u00e0 aziendale<\/a><\/strong> e mettere a rischio il processo di risanamento, dall\u2019altro, la concessione delle misure protettive e cautelari, in assenza di ogni prospettiva di risanamento, con un andamento della gestione in perdita, con maturazione di ulteriori passivit\u00e0 e la distruzione di risorse monetarie, espone i creditori a un pregiudizio.<\/p>\n\n\n\n<p>L\u2019ausiliario avr\u00e0 a disposizione i documenti allegati al ricorso, previsti dall\u2019articolo 19, comma 2, Codice, e la sua attenzione si appunter\u00e0 sull\u2019esame dei bilanci, della situazione patrimoniale e finanziaria aggiornata, del progetto di piano di risanamento che l\u2019imprenditore ha predisposto secondo la lista di controllo, del piano finanziario per i successivi 6 mesi, del prospetto delle iniziative che l\u2019imprenditore intende adottare e dello stesso parere dell\u2019esperto.<\/p>\n\n\n\n<h2 class=\"wp-block-heading\"><strong>IL RUOLO DELL\u2019AUSILIARIO NELL\u2019AUTORIZZAZIONE DI DETERMINATI ATTI<\/strong><\/h2>\n\n\n\n<p>Su richiesta dell\u2019imprenditore, il Tribunale pu\u00f2 autorizzare lo stesso, ovvero una o pi\u00f9 societ\u00e0 appartenenti al medesimo gruppo di imprese che hanno chiesto l\u2019accesso alla composizione negoziata:&nbsp;<\/p>\n\n\n\n<ul class=\"wp-block-list\"><li>a contrarre finanziamenti, anche con soci o con societ\u00e0 controllate o sottoposte a comune controllo, per i quali si richiede il riconoscimento della prededucibilit\u00e0; ovvero<\/li><li>a trasferire in qualunque forma dell\u2019azienda o un suo ramo, senza gli effetti di cui all\u2019articolo 2560, comma 2, cod. civ., in capo all\u2019avente causa,&nbsp;<\/li><\/ul>\n\n\n\n<p>a condizione che questi atti risultino funzionali alla continuit\u00e0 aziendale e alla migliore soddisfazione dei creditori.&nbsp;<\/p>\n\n\n\n<p>Ai fini della decisione il giudice, ove occorre, nomina un ausiliario ex articolo 68, c.p.c., il quale \u00e8 chiamato a verificare se gli effetti prodotti dagli atti che l\u2019imprenditore intende porre in essere siano funzionali alla continuit\u00e0 aziendale e alla migliore soddisfazione dei creditori.<\/p>\n\n\n\n<p>La norma non indica quali documenti l\u2019imprenditore debba allegare al ricorso per ottenere le suddette autorizzazioni. Si reputa che la documentazione sia quella indicata nell\u2019<strong><a href=\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/glossario-economia-finanza\/articolo-17-ccii-codice-della-crisi-dimpresa-e-dellinsolvenza\/\">articolo 17, Codice della crisi d\u2019impresa e dell\u2019insolvenza CCII<\/a><\/strong> per l\u2019istanza di nomina dell\u2019esperto, eventualmente aggiornata, il test pratico per la ragionevole perseguibilit\u00e0 del risanamento compilato dall\u2019imprenditore e verificato dall\u2019esperto, la lista di controllo particolareggiata e il parere stesso dell\u2019esperto, nonch\u00e9 i contratti di finanziamento, le proposte d\u2019acquisto dell\u2019azienda, la stima dell\u2019azienda svolta dall\u2019esperto, i documenti caricati nella data-room, la documentazione relativa alla selezione dell\u2019acquirente, etc..<\/p>\n\n\n\n<p>A tal fine l\u2019ausiliario chiede all\u2019imprenditore di essere autorizzato all\u2019accesso alla piattaforma telematica, incontra l\u2019esperto, gli advisors e gli esponenti aziendali.<\/p>\n\n\n\n<p>Le fattispecie concrete possono essere le pi\u00f9 diverse e le 2 tipologie di atti (finanziamenti e cessione d\u2019azienda) potrebbero combinarsi e richiedere un giudizio congiunto sull\u2019effetto complessivo dagli stessi prodotto sulla continuit\u00e0 aziendale e sulla migliore soddisfazione dei creditori.<\/p>\n\n\n\n<p>Per quanto riguarda i finanziamenti, la verifica del presupposto della funzionalit\u00e0 degli stessi rispetto alla continuit\u00e0 aziendale, non appare particolarmente complessa, in quanto di norma si \u00e8 in presenza di un\u2019impresa in crisi, che presenta squilibri economici e\/o finanziari che possono manifestarsi nel corso delle trattative, generando un fabbisogno finanziario da coprire che l\u2019imprenditore dovrebbe avere gi\u00e0 evidenziato nel piano finanziario per i successivi 6 mesi, previsto dall\u2019articolo 17, comma 3, lettera b), Codice. In questa circostanza, l\u2019apporto di nuova finanza risulta fondamentale per mantenere in funzionamento l\u2019azienda, con conservazione del suo valore di <strong><a href=\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/glossario-economia-finanza\/avviamento\/\">avviamento<\/a><\/strong>.<\/p>\n\n\n\n<p>Qualche riflessione ulteriore meritano, invece, i finanziamenti destinati alla ristrutturazione del debito, in quanto, in questo caso, le trattative dovrebbero trovarsi a uno stadio avanzato e dare conto della disponibilit\u00e0 dei creditori a consentire un eventuale stralcio dei loro crediti, cosicch\u00e9 il debito, cos\u00ec ristrutturato, risulter\u00e0 sostenibile alla luce del recuperato equilibrio economico-finanziario che viene preconizzato nel business plan, assicurando una recovery dell\u2019impresa e il superamento dello stato di crisi.<\/p>\n\n\n\n<p>Difficilmente, invece, potr\u00e0 ritenersi funzionale alla continuit\u00e0 aziendale quel finanziamento destinato al pagamento di debiti anteriori, salvo che il mancato pagamento di questi debiti non abbia la finalit\u00e0 di scongiurare l\u2019interruzione di una fornitura di beni e servizi essenziali alla prosecuzione dell\u2019attivit\u00e0 o il pagamento degli stipendi.<\/p>\n\n\n\n<p>Pi\u00f9 complessa appare, invece, la valutazione della funzionalit\u00e0 dei finanziamenti prededucibili rispetto alla migliore soddisfazione dei creditori. Infatti, la prededuzione riconosciuta a tali finanziamenti finisce per incidere sulla misura della soddisfazione dei creditori, anche di quelli divenuti tali in pendenza delle trattative o anche successivamente all\u2019archiviazione della composizione negoziata, in caso di accesso dell\u2019imprenditore a una procedura concorsuale, compreso il concordato semplificato ex <strong><a href=\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/glossario-economia-finanza\/articolo-25-sexies-ccii-codice-della-crisi-dimpresa-e-dellinsolvenza\/\">articolo 25-sexies Codice della Crisi e dell\u2019Insolvenza CCII<\/a><\/strong> a seguito del mancato esito positivo delle trattative, con sbocco negoziale.<\/p>\n\n\n\n<p>La prededuzione di questi finanziamenti \u00e8 destinata, quindi, a \u201cscaricarsi\u201d al di fuori della composizione negoziata, nell\u2019ambito di una successiva procedura concorsuale, che intervenisse, anche a distanza di tempo, a seguito dell\u2019insuccesso della composizione negoziata.&nbsp;<\/p>\n\n\n\n<p>In altri termini, ci si trova a dover misurare l\u2019effetto prodotto dai finanziamenti prededucibili non tanto nell\u2019ambito della composizione negoziata, ma nella successiva procedura concorsuale.<\/p>\n\n\n\n<p><strong>Quali le valutazioni da fare per stabilire se un finanziamento prededucibile assicura la migliore soddisfazione dei creditori?<\/strong><\/p>\n\n\n\n<p>Si tratta di un giudizio prognostico tra 2 scenari alternativi, uno dei quali prevede il finanziamento prededucibile che ha consentito di mantenere in esercizio l\u2019azienda, conservandone il valore di avviamento, mentre l\u2019altro ipotizza una liquidazione disaggregata dei beni che compongono l\u2019azienda, in quanto quel finanziamento era anche essenziale alla continuit\u00e0 aziendale.<\/p>\n\n\n\n<p>Il beneficio derivante dal finanziamento erogato in pendenza di composizione negoziata si misura in termini di aumento\/mantenimento del valore dell\u2019azienda in funzionamento, che ci riporta al parametro della continuit\u00e0 aziendale, nella prospettiva dei creditori.<\/p>\n\n\n\n<p>Nella successiva procedura concorsuale, invece, il beneficio derivante dal finanziamento erogato in pendenza di composizione negoziata si misura in termini ragionevole aspettativa che questo maggior valore, assicurato dal finanziamento erogato in pendenza di composizione negoziata, si conservi anche nella successiva procedura concorsuale e risulti superiore all\u2019ammontare dei crediti prededucibili discendenti dal finanziamento.<\/p>\n\n\n\n<p>Pertanto, se il finanziamento di cui trattasi consente di mantenere in esercizio l\u2019azienda, anche nella successiva fase concorsuale, mantenendone il valore di avviamento, esso risulter\u00e0 funzionale al miglior soddisfacimento dei creditori se il valore riveniente dalla vendita dell\u2019azienda in esercizio, ridotto della prededuzione, risulter\u00e0 comunque superiore a quello che si sarebbe realizzato con la cessione atomistica dei singoli beni che compongono l\u2019azienda.<\/p>\n\n\n\n<p>Va ulteriormente evidenziato che i 2 valori a confronto non presentano la medesima \u201cqualit\u00e0\u201d, in quanto la vendita disaggregata in ipotesi liquidatoria sconta maggiori incertezze, quanto a tempi e costi di collocamento, rispetto all\u2019ipotesi di una cessione d\u2019azienda unitaria, magari \u201cpreconfezionata\u201d nel corso della composizione negoziata che, a seguito dell\u2019insuccesso delle trattative con i creditori, sfoci verso un\u2019ipotesi di concordato semplificato.&nbsp;<\/p>\n\n\n\n<p>Per quanto riguarda la cessione d\u2019azienda con l\u2019esclusione della responsabilit\u00e0 solidale del cessionario, le valutazioni sono ancora diverse. Sotto l\u2019aspetto della continuit\u00e0 aziendale, occorre verificare che l\u2019operazione di trasferimento dell\u2019azienda o di uno o pi\u00f9 rami di essa, consenta la continuit\u00e0 indiretta mantenendo l\u2019azienda in esercizio in capo all\u2019avente causa.<\/p>\n\n\n\n<p>Sotto l\u2019aspetto della migliore soddisfazione dei creditori, invece, l\u2019ausiliario dovr\u00e0 esaminare il regolamento negoziale dell\u2019operazione prospettata per comprenderne gli effetti sul patrimonio dell\u2019imprenditore, garanzia dei creditori, e sui soggetti interessati alla prosecuzione dell\u2019attivit\u00e0, come dipendenti, imprese dell\u2019indotto, Erario, etc.<\/p>\n\n\n\n<p>Preliminarmente, andr\u00e0 verificato se esiste una stima dell\u2019azienda oggetto del trasferimento, se \u00e8 stata svolta una procedura competitiva per l\u2019individuazione dell\u2019acquirente, se il corrispettivo risulti congruo rispetto al valore e, allo stesso tempo, coerente con la situazione debitoria che l\u2019imprenditore intende ripianare, a quale stadio sono le trattative e se da esse ci si aspetta una soluzione negoziale che contempli una ristrutturazione del debito che ne riconduca la dimensione a un valore coerente con la provvista che si realizzerebbe con la cessione d\u2019azienda, come si colloca la cessione d\u2019azienda all\u2019interno del <strong><a href=\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/glossario-economia-finanza\/piano-di-risanamento\/\">piano di risanamento<\/a><\/strong>, quali sono gli sbocchi ragionevolmente prevedibili della composizione negoziata, se il trasferimento d\u2019azienda \u00e8 stabile o condizionato, se sono previste clausole di aggiustamento prezzo, se \u00e8 previsto una rateizzazione del corrispettivo di cessione, se sono offerte garanzie, etc.<\/p>\n\n\n\n<p>Indipendentemente dall\u2019esito delle trattative, la cessione d\u2019azienda al giusto prezzo, con i presidi assicurati dal rispetto del principio di competitivit\u00e0 nella selezione dell\u2019acquirente, dovrebbe ritenersi di norma funzionale al miglior soddisfacimento dei creditori, in quanto anticipando la cessione del complesso produttivo consente di superare le incertezze legate alla conservazione del suo valore di avviamento e allo stesso tempo evitare il sostenimento di ulteriore prededuzione.<\/p>\n\n\n\n<h2 class=\"wp-block-heading\"><strong>IL RUOLO DELL\u2019AUSILIARIO NEL CONCORDATO SEMPLIFICATO<\/strong><\/h2>\n\n\n\n<p>Nel concordato semplificato, la nomina dell\u2019ausiliario non pare facoltativa se si confronta la disposizione dell\u2019articolo 25-sexies, Codice, con le precedenti, nelle quali la nomina dell\u2019ausiliario avviene \u201cse occorre\u201d, nelle misure protettive e \u201cove occorre\u201d, nelle autorizzazioni ex articolo 22, Codice.&nbsp;<\/p>\n\n\n\n<p>L\u2019ausiliario del giudice, nel concordato semplificato, pu\u00f2 svolgere diverse funzioni. Innanzitutto, egli svolge una funzione consultiva nella fase ante omologa; ove omologato, poi, all\u2019ausiliario competono compiti di vigilanza, alla stregua del commissario giudiziale, per effetto del richiamo operato dall\u2019articolo 25-sexies, comma 8, Codice, alla relativa normativa, applicabile in quanto compatibile e, nel caso in cui il piano di liquidazione preveda il trasferimento dell\u2019azienda o di un suo ramo, ovvero di specifici beni, prima dell\u2019omologazione, all\u2019ausiliario viene affidato il compito di sondare il mercato per verificare che non vi siano soluzioni migliori rispetto a quella \u201cpreconfezionata\u201d dall\u2019imprenditore e, previa autorizzazione del Tribunale, di dare esecuzione al trasferimento del bene.<\/p>\n\n\n\n<p>La funzione consultiva dell\u2019ausiliario \u00e8 legata al quesito che il giudice gli sottoporr\u00e0 la cui ampiezza dipender\u00e0 dall\u2019interpretazione della natura dei controlli che il Tribunale \u00e8 chiamato a svolgere nella fase iniziale e nella successiva fase dell\u2019omologazione.<\/p>\n\n\n\n<p>L\u2019attenzione dell\u2019ausiliario si appunter\u00e0 sull\u2019analisi della documentazione versata in atti.&nbsp;<\/p>\n\n\n\n<p>In particolare, rientreranno nel corredo documentale, oltre alla relazione finale dell\u2019esperto e al suo parere sulle prospettive della liquidazione del patrimonio del debitore e sulle garanzie offerte , anche la proposta di concordato, il piano di liquidazione, eventuali offerte irrevocabili di acquisto dell\u2019azienda, di suoi rami o beni specifici, la documentazione prevista dall\u2019articolo 39, Codice, e quindi anche la relazione riepilogativa degli atti di straordinaria amministrazione compiuti nel quinquennio anteriore e gli altri documenti della fase antecedente, come, ad esempio, il \u201cprogetto\u201d di piano di risanamento, allegato alla domanda di nomina dell\u2019esperto, la stima del patrimonio fatta dall\u2019esperto nel corso della composizione negoziata, come indicato dalla previsione 13.1 del Protocollo di conduzione&nbsp; e, ove questa stima non sia stata fatta dall\u2019esperto, nel corso della composizione negoziata, egli dovr\u00e0 contemplarla nel proprio parere ai sensi dell\u2019articolo 25-sexies, comma 3, Codice, come indicato dalla previsione 13.2 del protocollo di conduzione .<\/p>\n\n\n\n<p>Se il piano di liquidazione contempla una proposta d\u2019acquisto \u201cpreconfezionata\u201d, da parte di un soggetto che si era palesato in pendenza di composizione negoziata, all\u2019ausiliario dovr\u00e0 esaminare anche i documenti relativi all\u2019eventuale procedura competitiva di vendita svolta nel corso della composizione negoziata attraverso la quale si \u00e8 giunti all\u2019individuazione del proponente , le offerte e le manifestazioni di interesse raccolte in esito alla procedura competitiva, nonch\u00e9 eventuali pareri dell\u2019esperto sulle offerte e manifestazioni di interesse. L\u2019ausiliario valuter\u00e0 la congruit\u00e0 del prezzo offerto rispetto al valore stimato del bene, il risalto dato alla procedura competitiva e ogni altro elemento utile alla valutazione dell\u2019offerta, come previsto dal punto 12.4 del protocollo, verificando, se del caso, la natura di parte correlata dell\u2019offerente.<\/p>\n\n\n\n<p>L\u2019ausiliario dovr\u00e0 rispondere al quesito del giudice sulla fattibilit\u00e0 o meno del piano di liquidazione, che potr\u00e0 prevedere il trasferimento dell\u2019azienda, di uno o pi\u00f9 rami di essa o di specifici beni e la sua idoneit\u00e0 a consentire di realizzare un valore minimo da ripartire tra i creditori, non inferiore rispetto a quello che si ricaverebbe all\u2019alternativa della liquidazione giudiziale. L\u2019ausiliario, quindi, dovr\u00e0 esprimere un giudizio prognostico su quale potrebbe essere l\u2019esito della liquidazione giudiziale, da confrontare con il risultato atteso dalla liquidazione del patrimonio nell\u2019ambito del concordato semplificato. Si tratta di mettere a confronto 2 valori congetturati che richiederanno uno stima ragionevole dell\u2019esito della liquidazione nei 2 scenari liquidatori alternativi.<\/p>\n\n\n\n<p>Il riferimento della norma alla circostanza che la proposta di concordato non deve arrecare pregiudizio ai creditori rispetto all\u2019alternativa della liquidazione giudiziale, presuppone che tale pregiudizio sia valutato non solo in termini quantitativi, ma anche qualitativi (ovvero, di probabilit\u00e0 di manifestazione del valore atteso dalla liquidazione) e temporali, risultando evidente che a parit\u00e0 di valore realizzabile nei 2 scenari alternativi, assumeranno rilevanza considerazioni legate alla ragionevolezza della assunzioni che stanno alla base dei 2 scenari in termini di probabilit\u00e0 di manifestazione e di momento nel quale i creditori verranno soddisfatti.<\/p>\n\n\n\n<p>Nella determinazione del valore realizzabile in ipotesi di liquidazione giudiziale, si ritiene che l\u2019ausiliario debba tenere conto anche di possibili risultati conseguibili attraverso l\u2019esercizio di eventuali azioni della massa, ancorch\u00e9 non contemplati nel piano di liquidazione.<\/p>\n\n\n\n<p>Con l\u2019omologazione del concordato semplificato all\u2019ausiliario \u00e8 attribuita anche una funzione di vigilanza, in forza del rinvio ad alcune norme che disciplinano il ruolo del commissario giudiziale operato dall\u2019articolo 25-sexies, comma 8, Codice. L\u2019ausiliario deve vigilare acch\u00e9 l\u2019imprenditore non compia atti in frode ai creditori o altri atti senza la preventiva autorizzazione del Tribunale. Per effetto del richiamo all\u2019articolo 106, Codice (norma corrispondente all\u2019articolo 173, L.F.) egli vigiler\u00e0 anche sugli atti in frode eventualmente commessi prima dell\u2019ingresso in procedura.<\/p>\n\n\n\n<p>Per questa attivit\u00e0 all\u2019ausiliario potr\u00e0 accedere alle informazioni sui debiti risultanti da banche dati pubbliche ai sensi dell\u2019articolo 367, Codice, in quanto il concordato semplificato \u00e8 comunque un concordato preventivo e avr\u00e0 a disposizione la relazione riepilogativa degli atti di straordinaria amministrazione compiuti nel quinquennio anteriore di cui all\u2019<strong><a href=\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/glossario-economia-finanza\/articolo-39-ccii-codice-della-crisi-dimpresa-e-dellinsolvenza\/\">articolo 39, comma 2 Codice della Crisi e dell\u2019Insolvenza CCII<\/a><\/strong>.<\/p>\n\n\n\n<p>Infine, prima dell\u2019omologazione, l\u2019ausiliario pu\u00f2 essere chiamato a liquidare l\u2019azienda, suoi rami o specifici beni in esecuzione del piano di liquidazione, prima della omologazione.<\/p>\n\n\n\n<p>Ai sensi dell\u2019<strong><a href=\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/glossario-economia-finanza\/articolo-25-sexies-ccii-codice-della-crisi-dimpresa-e-dellinsolvenza\/\">articolo 25-septies, comma 3 Codice della Crisi e dell\u2019Insolvenza CCII<\/a><\/strong>, quando il piano di liquidazione, allegato alla domanda di omologazione di concordato semplificato, prevede che il trasferimento della propriet\u00e0 dell\u2019azienda o di specifici beni avvenga prima della omologazione, all\u2019offerta (alla vendita) dar\u00e0 esecuzione l\u2019ausiliario, previa autorizzazione del Tribunale. L\u2019ausiliario, alla stregua del liquidatore giudiziale, dovr\u00e0 verificare l\u2019assenza di \u201csoluzioni migliori\u201d sul mercato e dovr\u00e0 riferire al Tribunale dell\u2019esito della verifica svolta.<\/p>\n\n\n\n<p>Le valutazioni sono le medesime che si facevano nell\u2019ambito di una procedura di concordato preventivo \u201ccon riserva\u201d, sotto il vigore dell\u2019articolo 163-bis, della <strong><a href=\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/glossario-economia-finanza\/legge-fallimentare\/\">Legge Fallimentare<\/a><\/strong> sulle offerte concorrenti, giusto rinvio operato dall\u2019ultimo comma della medesima norma.<\/p>\n\n\n\n<p>Ora come allora, la decisione di procedere con una vendita anticipata di assets, anche di valore significativo, si giustifica esclusivamente nella prospettiva del miglior soddisfacimento dei creditori; deve consentire di raggiunge l\u2019obiettivo della massima valorizzazione del bene, a vantaggio dei creditori, indipendentemente dallo sbocco che avr\u00e0 il concordato semplificato.<\/p>\n\n\n\n<p>La necessit\u00e0 di far precedere la vendita all\u2019omologazione, pu\u00f2 essere dovuta alla natura stessa dell\u2019offerta ricevuta, nella quale il proponente pu\u00f2 aver posto un termine essenziale, che non consente di attendere l\u2019omologazione del concordato semplificato, oppure dalla necessit\u00e0 di evitare un danno alla massa dei creditori, anticipando la vendita del bene, che potrebbe deprezzarsi o perdere gradualmente il valore, o ancora, dalla consapevolezza che si tratta della migliore offerta possibile, per aver svolto in pendenza di composizione negoziata, quelle procedure competitive previste dal protocollo di conduzione che hanno portato all\u2019individuazione della migliore offerta, cos\u00ec da reputarsi non necessario attendere ulteriormente, per l\u2019efficiente allocazione del bene.<\/p>\n\n\n\n<p>In mancanza di precedenti valutazioni, previste dai \u00a7 12 e 13 del protocollo di conduzione da parte dell\u2019esperto e di procedure di selezione di soggetti potenzialmente interessati, attraverso procedure competitive, le valutazioni che il Tribunale demander\u00e0 all\u2019ausiliario richiederanno una maggiore profondit\u00e0 di analisi.<\/p>\n\n\n\n<p>Innanzitutto, occorrer\u00e0 verificare il valore di mercato del bene e la congruit\u00e0 del prezzo offerto. Se si tratta di beni \u201ccomplessi\u201d il cui valore dipende dalla redditivit\u00e0 futura o dai flussi finanziari attesi, l\u2019ausiliario dovr\u00e0 necessariamente essere un professionista che possiede capacit\u00e0 in materia di valutazione di imprese e marchi, cos\u00ec da poter stimare il valore di presunto realizzo del bene oggetto di valutazione. Il valore di mercato cos\u00ec stimato andr\u00e0 confrontato con il prezzo offerto al fine di giudicarne la congruit\u00e0. In ogni caso, verificata la congruit\u00e0 del prezzo offerto rispetto al valore stimato del bene, \u00e8 necessario che l\u2019ausiliario svolga una procedura competitiva per la selezione del migliore offerente.<\/p>\n\n\n\n<p>Il riferimento della norma alla verifica da parte dell\u2019ausiliario di accertare l\u2019\u201cassenza di soluzioni migliori sul mercato\u201d non pu\u00f2 interpretarsi nel senso di minore rigore nel sondare il mercato, rispetto a quanto si richiede nell\u2019ambito della composizione negoziata, dove l\u2019articolo 22, lettera d) del protocollo impone il rispetto del principio di competitivit\u00e0 nella selezione dell\u2019acquirente.<\/p>\n\n\n\n<p>Dunque, la verifica dell\u2019ausiliario richiesta dall\u2019articolo 25-septies, comma 3, Codice, di accertare \u201cl\u2019assenza di soluzioni migliori sul mercato\u201d dovrebbe essere intesa come possibilit\u00e0 di limitare temporalmente la procedura competitiva, laddove questa sia stata gi\u00e0 svolta in pendenza di composizione negoziata, nel corso della quale l\u2019esperto potrebbe aver dato conto delle modalit\u00e0 attraverso le quali si \u00e8 arrivati all\u2019individuazione dell\u2019acquirente, della congruit\u00e0 del prezzo offerto, della mancanza di legami dell\u2019offerente con l\u2019imprenditore e su ogni altro elemento ritenuto utile dal Tribunale.<\/p>\n\n\n\n<p>In questo caso, l\u2019ausiliario potr\u00e0 limitare l\u2019attivit\u00e0 di sondaggio del mercato, per assicurare l\u2019efficiente e tempestiva allocazione del bene.<\/p>\n\n\n\n<p>Diverso \u00e8 il caso in cui, invece, il Tribunale non abbia autorizzato la deroga all\u2019articolo 2560, comma 2, cod. civ.. In questo caso, la procedura competitiva dovr\u00e0 essere preceduta da idonea pubblicit\u00e0 al fine di acquisire offerte concorrenti, come stabilito dagli articoli 91, comma 1 e 94, comma 5, Codice, che prescrivono che l\u2019alienazione e l\u2019affitto di azienda, suoi ramo o specifici beni sono effettuate, previa autorizzazione, tramite procedure competitive, precedute da stima e adeguata pubblicit\u00e0. Si ritiene applicabile anche l\u2019articolo 94, comma 5, Codice, che, in caso di urgenza, pu\u00f2 autorizzare il trasferimento senza far luogo a pubblicit\u00e0 e alle procedure competitive, quando dal ritardo possa derivare un danno grave e irreparabile al miglior soddisfacimento dei creditori.<\/p>\n\n\n\n<p><a href=\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/professional\/francesco-carnevali\/\">Francesco Carnevali<\/a> (Senior Partner <a href=\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/servizi\/gestione-crisi-dimpresa\/\"><strong>CA Restructuring<\/strong><\/a>) e <a href=\"http:\/\/www.fiscaldrag.it\/it\/professionisti_it.html\">Danilo Cannella<\/a><\/p>\n<div class=\"pdfprnt-buttons pdfprnt-buttons-post pdfprnt-bottom-left\"><a href=\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/en\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/3573?print=pdf\" class=\"pdfprnt-button pdfprnt-button-pdf\" target=\"_blank\" ><img decoding=\"async\" src=\"https:\/\/www.costanzoeassociati.it\/wp-content\/plugins\/pdf-print\/images\/pdf.png\" alt=\"image_pdf\" title=\"Download PDF\" \/><\/a><\/div>","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<p>PREMESSA Mentre l\u2019esperto occupa una posizione centrale nella Composizione negoziata della crisi &#8211; CNC, l\u2019ausiliario viene in risalto tutte le volte che la composizione negoziata \u201cinterseca\u201d la competenza del giudice, il cui intervento \u00e8 solo eventuale; la nomina di un ausiliario potr\u00e0 ricorrere tutte le volte che l\u2019imprenditore richieder\u00e0 il vaglio del Tribunale per ottenere [&hellip;]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"closed","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"_acf_changed":false,"footnotes":""},"categories":[111],"tags":[],"class_list":["post-3573","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-articoli-finanza-economia-diritto"],"acf":[],"yoast_head":"<!-- This site is optimized with the Yoast SEO plugin v27.9 - https:\/\/yoast.com\/product\/yoast-seo-wordpress\/ -->\n<title>Il Ruolo dell&#039;ausiliario del Giudice - Parte 2 | Costanzo e Associati<\/title>\n<meta name=\"description\" content=\"Scopri la seconda parte sul ruolo dell&#039;ausiliario del giudice, su cosa pu\u00f2 agire e le definizioni essenziali. 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